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《公司法》自考講義

第一章公司法概述

一、歷年考點

第一節(jié)公司法的定義、性質(zhì)和精髓、公司法的定義

第二節(jié)公司的定義與法律特征

1．公司的定義

2．公司的法律特征

3．公司與其他企業(yè)的區(qū)別

第三節(jié)公司的分類

現(xiàn)行法律上的分類

二、名師點評

本章是公司法概述，也是深入理解后面各章知識的基礎(chǔ)。通過學(xué)習(xí)本章，要求考生掌握公司法的概念和特點，了解公司的概念和類型，理解公司法的基本原則，區(qū)分公司法與相鄰法律的關(guān)系，了解公司法的結(jié)構(gòu)與體例。

從歷年考題的分布情況來看，公司的特點、類型以及公司法的基本原則是本章的重點，且多以選擇題的形式出現(xiàn)，考生應(yīng)予以重點掌握。此外，公司法的概念和特點，容易出名詞解釋及簡答題，考生應(yīng)注意掌握。

三、重難點分析

1. 公司法的定義與性質(zhì)

所謂的公司法，是規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織活動和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

公司法的性質(zhì)可以從以下幾方面認(rèn)識：

（1）公司法兼具組織法和活動法的雙重性質(zhì)，以組織法為主。

（2）公司法兼具實體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實體法為主。

（3）公司法兼具強制法和任意法的雙重性質(zhì)，以強制法為主。

（4）公司法兼具國內(nèi)法和國際法的雙重性質(zhì)，以國內(nèi)法為主。

2. 公司的法律特征

公司應(yīng)具有以下三個重要的法律牲：

（1）合法性

公司必然依照公司法律規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立；在公司成立以后，公司也必須嚴(yán)格依照有關(guān)法律規(guī)定進行管理，從事經(jīng)營活活動。

（2）營利性

公司作為一種企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通國自己的生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)等活動取得實際的經(jīng)濟利益，并將這種利益依法分配給公司的投資者。公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率和實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的。

（3）獨立性

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公司是具有法人資格的企業(yè)。也就是說，法律賦予公司完全獨立的人格，公司就像自然人一樣，享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。公司不僅獨立于其他社會經(jīng)濟組織，而且還獨立于自己的投資者股東。我國《公司法》第3條第1款載明：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！笨梢?，公司作為具有法人資格的企業(yè)，有自己的獨立財產(chǎn)，并運用這些財產(chǎn)獨立自主地開展經(jīng)營活動，最終獨立地對外承擔(dān)法律責(zé)任。

3.公司的分類

（1）按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，可交將公司分為股份有限公司、有限責(zé)任公司和獨資公司；

（2）按公司與公司之間的控制依附關(guān)系，可將公司分為母公司和子公司；

（3）按公司受《公司法》調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，可將公司分為一般法上的公司與特別法上的公司；

（4）按公司的股票是否上市流通，將公司分為上市公司和非上市公司；

（5）按公司的國籍，可將公司分為本國公司和外國公司。

四、公司法的基本原則

1．公司自治原則

公司應(yīng)當(dāng)實行“自治”。所謂公司自治，就是指公司自己管理自己，自己約束自己。也就是說，公司自身主要地實行嚴(yán)格的管理，自學(xué)地按照有關(guān)法律法規(guī)辦事。

2．股權(quán)保護原則

公司是股東出資創(chuàng)辦的，股東當(dāng)然享有法律上的權(quán)利。依照我國《公司法》第4條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與生大決策和選擇管理者等權(quán)利?！?/span>

3．管理科學(xué)原則

公司治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心。公司治理結(jié)構(gòu)具體表現(xiàn)為公司的組織制度和管理制度。組織制度包括股東（大）會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層各自的分工與職責(zé)，建立各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)發(fā)、有效制衡的運行機制。管理制度包括公司基本管理制度和具體規(guī)章，是保證公司法人財產(chǎn)始終處于高效有序運營狀態(tài)的主要手段；也是保證公司各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)、有效制衡的基礎(chǔ)。

4．交易安全原則

公司參與市場競爭，從事商品交易活動，法律自然要求公司遵循“游戲規(guī)則”。公司的營利活動不能以損害他人、社會的利益為代價，必須對他人、對社會負(fù)責(zé)。我國《公司法》上關(guān)于資本金的規(guī)定、發(fā)生債券的條件限制等都體現(xiàn)了保障交易安全的原則。另外，公司法還要求交易者積極地提供了與交易有關(guān)的信息，并保證的準(zhǔn)確性，以確保交易能在充分享有信息權(quán)的情況下進行。

5．利益分享原則

一般理論認(rèn)為，公司是利益共同體。公司的利益是投資者、經(jīng)營者、勞動者三方的共同利益，有時也包括了其他主體的利益。這種理論反映的是公司的社會責(zé)任理論。所謂公司的社會責(zé)任就是指公司不能僅僅以股東利益作為自己的惟一存在目的，還應(yīng)當(dāng)最大限度地增進

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股東利益之外的其他所有相關(guān)者的社會利益。

第二章公司法簡史

一、歷年考點：

第一節(jié)英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展

公司法的早期立法發(fā)展發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海上貿(mào)易發(fā)達(dá)的國家

第二節(jié)大陸法系公司法發(fā)展史

法國

二、名師點評

通過學(xué)習(xí)本章，要求考生了解公司法發(fā)展的過程，掌握主要市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家公司法的發(fā)展歷史，熟悉中國公司法的發(fā)展歷史。

從歷年考題的分布情況來看，本章內(nèi)容在歷年考題中出現(xiàn)的比較少，多以單選題形式出現(xiàn)?？忌恍璋凑沾缶V要求對相應(yīng)知識點予以識記、領(lǐng)會即可。

三、重點難點分析

1. 英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展

（1）公司法的早期立法發(fā)展發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海上貿(mào)易發(fā)達(dá)的國家。在這一時期的公司立法中，影響力最在的當(dāng)屬英國?！澳虾Ｅ菽笔录浅蔀橛⒚涝缙诠玖⒎ㄊ飞系闹匾炙畮X。在這種背景下，英國議會通過了“泡沫法案”。

（2）近代英國公司法。1843年，格蘭斯頓成為英國皇家貿(mào)易委員會主席，他促成了具有跨時代意義的1844年英國《合股公司法》的頒行。

2. 大陸法系公司法發(fā)展史

（1）法國

法蘭西國王路易十四于1673年頒布了《商事條例》，正式以制定法取代了自由貿(mào)易時代的商業(yè)慣例和商事習(xí)慣法?！渡淌聴l例》對公司進行了規(guī)范，開創(chuàng)了公司立法的先河，學(xué)者們普遍認(rèn)為這是世界上早的公司立法。1673年的《商事條例》規(guī)定了公司的組織形式有普通公司與兩合公司兩種。1807年，法國商法典首次從法律上規(guī)定了股份公司，并明確股東僅以自己的出資承擔(dān)有限責(zé)任。

1973年，德國頒布了《股份有限公司法》。首先借鑒英美法系授權(quán)資本制的經(jīng)驗，改變多年奉年的法定資本制，繼而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。

3. 我國公司法發(fā)展史

1904年1月21日，清朝政府頒布《公司律》，計131條，這是中國歷史上第一部公司法。辛亥革命后，北洋政府只對清《商律草案》的公司律略加修訂，定名為《公司條例》，計6章251條?！豆緱l例》對公司的法人地位作了明確的規(guī)定。

第二章公司法簡史

考情分析：

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學(xué)習(xí)本章，要求考生了解公司法發(fā)展的過程，掌握主要市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家公司法發(fā)展歷史，熟悉中國公司法的發(fā)展歷史。多以選擇、判斷的形式出現(xiàn)?？忌鷳?yīng)注意識記，如：【08、10單選】、【07、10判斷】、【07、1單選】。

串講內(nèi)容：

一、英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展

1．公司法的早期立法發(fā)展發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海上貿(mào)易發(fā)達(dá)的國家。在這一時期的公司立法中，影響力最在的當(dāng)屬英國。“南海泡沫”事件更是成為英美早期公司立法史上的重要分水嶺。在這種背景下，英國議會通過了“泡沫法案”。這次立法將股份公司嚴(yán)格限制在一個狹小的范圍內(nèi)，對股份公司的設(shè)立和法人資格的取得規(guī)定了種種限制，同時規(guī)定只有法人團體才可以公開發(fā)行股票。

2．近代英國公司法

從1825年開始，英國一會頒布了一系列法令，逐漸放松了對公司在設(shè)立方面的限制。1834年頒布了《商事公司法》，接著在1837年頒布了《特許公司法》。1843年，格蘭斯頓成為英國皇家貿(mào)易委員會主席，他促成了具有跨時代意義的1844年英國《合股公司法》的頒行。該法采用了三個主要原則：

（1）規(guī)定了成員的最低限額-----25 名以上，1856年調(diào)低至20人；

（2）確立了以登記方式成立法人的程序；

（3）確立了公司完全公開的原則。

這三項原則構(gòu)成了公司法最基礎(chǔ)性的內(nèi)容。

3.現(xiàn)代英國公司法

1948年以來的英國公司法呈現(xiàn)出獨有的特點。一是對公司的監(jiān)管力度加強；二是公司立法由個人本位轉(zhuǎn)向社會本位。

4.美國的早期公司立法

在早期，美國法律基本上都是在沿襲英國的立法例。在18世紀(jì)末19世紀(jì)初，美國各州紛紛制定了公司法。

5.現(xiàn)代美國公司法的發(fā)展

美國于0950年由全美律師協(xié)會制定了供各州立法參考的公司法基本藍(lán)本《示范公司法》，其后經(jīng)過多次修訂。在1984年對該法做了全面修改，形成了《示范公司法》（修訂本）。

1922年美國法律協(xié)會經(jīng)過認(rèn)真研究，發(fā)表了題為《公司治理的原理：分析和建設(shè)》的報告。

2002年美國總統(tǒng)簽署了一項旨在結(jié)束“低道德標(biāo)準(zhǔn)和虛假利潤時代”的企業(yè)改革方案------《美國2002年上市公司財會改革和投資保護法》（又稱《2002薩班斯---奧克斯立法》）。

二、大陸法系公司法發(fā)展史

1．法國

法蘭西國王路易十四于1673年頒布了《商事條例》，正式以制定法取代了自由貿(mào)易時代的商業(yè)慣例和商事習(xí)慣法?！渡淌聴l例》對公司進行了規(guī)范，開創(chuàng)了公司立法的先河，學(xué)

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者們普遍認(rèn)為這是世界上早的公司立法。1673年的《商事條例》規(guī)定了公司的組織形式有普通公司與兩合公司兩種。1807年，法國商法典首次從法律上規(guī)定了股份公司，并明確股東僅以自己的出資承擔(dān)有限責(zé)任。

1973年，德國頒布了《股份有限公司法》。首先借鑒英美法系授權(quán)資本制的經(jīng)驗，改變多年奉行的法定資本制，繼而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。

2.德國

1892年，德國制定《有限責(zé)任公司法》。

1937年，德國頒布了《股份有限公司法》。首先借鑒英美法系授權(quán)資本制的經(jīng)驗，改變多年奉行的法定資本制。

德國現(xiàn)行的《股份公司法》在1965年頒布，1998年做了一次修訂。

3.歐盟

歐盟公司法方面的第一號指令是在1968年生效的。第二號、第三號、第四號、第六號、第七號和第八號指令都是公司法方面的重要指令。

經(jīng)過多次修訂的《歐洲公司條例》在2004年正式實施，這是歐盟公司法協(xié)調(diào)中的重要里程碑。

三、我國公司法發(fā)展史

1904年1月21日，清朝政府頒布《公司律》，計131條，這是中國歷史上第一部公司法。辛亥革命后，北洋政府只對清《商律草案》的公司律略加修訂，定名為《公司條例》，計6章251條?！豆緱l例》對公司的法人地位作了明確的規(guī)定。

中華人民共和國成立初，政務(wù)院于1950年12月29日通過了《私營企業(yè)暫行條例》。1951年3月30日政務(wù)院財經(jīng)委員會公布了《私營企業(yè)暫行條例實施辦法》。1954年9月2日通過了《公私合營企業(yè)暫行條例》。

改革開放以后，中國的公司立法迅速發(fā)展，1993年年底《中華人民共和國公司法》頒布，1994年7月1日開始實施，1999年、2004年對該法先后進行了修訂?，F(xiàn)行公司法是2005年修訂的公司法。

第三章公司設(shè)立（重點）

考情分析：

學(xué)習(xí)本章，要求考生理解公司設(shè)立的原則和意義，掌握公司設(shè)立的基本條件和程序，同時要掌握發(fā)起人的權(quán)利和責(zé)任。本章屬于重點章節(jié)，多以選擇、判斷、名詞解釋、簡答的形式出現(xiàn)?？忌鷳?yīng)重點掌握并領(lǐng)會和運用，如：【09、1單選、多選】、【08、10單選、多選、名詞解釋】、【08、1判斷】、【07、1多選、簡答】、【07、1單選】。

串講內(nèi)容：

法條導(dǎo)讀：

第九十五條股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：

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（一）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任；

（二）公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；

（三）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

一、公司設(shè)立的概述

（一）公司設(shè)立的定義與性質(zhì)

公司設(shè)立，是指為使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進行的一系列法律行為的總稱。

關(guān)于公司設(shè)立的性質(zhì)，學(xué)界大致存在三種學(xué)說：合伙契約說、單獨行為稅、共同行為說。多數(shù)學(xué)者主張共同行為說。

（二）公司設(shè)立的原則（重點）

一般認(rèn)為公司設(shè)立的原則有以下幾種：

（1）自由設(shè)立主義；

（2）特許主義；

（3）核準(zhǔn)主義；

（4）準(zhǔn)則主義。

（三）公司設(shè)立的方式(重點)

公司設(shè)立的方式可以分為以下兩種：

1.發(fā)起設(shè)立；

2.募集設(shè)立。

（四）公司設(shè)立與成立的區(qū)別（重點）

公司設(shè)立與公司成立的含義并不完全相同。公司設(shè)立是指發(fā)起人創(chuàng)建公司的一系列活動，是一種過程。而公司成立則標(biāo)志著公司取得法人資格，取得了依法進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的權(quán)利能力和行為能力?？梢哉f，公司設(shè)立是公司成立的前提，公司成立是公司設(shè)立的結(jié)果。

公司設(shè)立和公司成立主要有以下幾個方面的區(qū)別：

（1）行為性質(zhì)不同；

（2）行為效力不同；

（3）行為主體不同。

（五）設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)

設(shè)立中的公司是指公司設(shè)立登記完畢以前，尚無法人資格的創(chuàng)建中的公司。由于設(shè)立中的公司尚無法人資格，也沒有權(quán)利能力和行為能力，也不能獨立承擔(dān)責(zé)任。

二、公司設(shè)立的條件和程序

（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件和程序

1.設(shè)立條件

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（1）股東符合法定人數(shù)；

（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；

（3）股東共同制定章程；

（4）公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；

（5）有公司住所。

2.設(shè)立程序

（1）確定股東；

（2）確定企業(yè)規(guī)模；

（3）申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記；

（4）制定公司章程；

（5）出資與驗資；

（6）工商登記。

（二）股份有限公司設(shè)立的條件和程序

1.設(shè)立條件

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；

（2）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本的最低限額；

（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；

（4）發(fā)起人制定公司章程；

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；

（6）有公司住所。

2.設(shè)立程序

（1）確定發(fā)起人并簽署發(fā)起人協(xié)議；

（2）認(rèn)購股份和繳納股款；

（3）召開創(chuàng)立大會；

（4）工商登記。

三、公司發(fā)起人

（一）發(fā)起人定義

發(fā)起人是指向公司出資或認(rèn)購公司股份，并策劃、承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)立人。確認(rèn)發(fā)起人，一般需要具備以下要件：

（1）發(fā)起人必須有出資行為，即向公司出資或認(rèn)購公司股份。

（2）發(fā)起人必須實施設(shè)立行為，即承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。

（3）發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章。

（二）發(fā)起人的資格

發(fā)起人資格的規(guī)定一般包括：

（1）發(fā)起人行為能力的要求；

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（2）發(fā)起人國籍或住所地的要求；

（3）法律的特殊要求；

（4）發(fā)起人人數(shù)的要求。

（三）發(fā)起人的權(quán)利和責(zé)任

發(fā)起人的權(quán)利主要包括以下幾個方面：

（1）取得報酬；

（2）獲得特別利益；

（3）可以依法出資；

（4）可以入選首屆董事會和監(jiān)事會。

發(fā)起人的責(zé)任主要包括：

發(fā)起人的責(zé)任主要包括股款連帶認(rèn)繳的責(zé)任、公司不能成立時所承擔(dān)的責(zé)任和連帶損害賠償責(zé)任。

（1）股款連帶認(rèn)繳責(zé)任。對于公司應(yīng)發(fā)行的股份未能認(rèn)足或者雖已認(rèn)足但未繳股款的，應(yīng)由發(fā)起人連帶認(rèn)繳。

（2）公司不能成立時所承擔(dān)的責(zé)任。當(dāng)公司由于創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司或因其他原因?qū)е鹿静荒艹闪ⅲl(fā)起人應(yīng)對公司設(shè)立行為承擔(dān)法律責(zé)任。這種責(zé)任包括：

①連帶承擔(dān)公司設(shè)立行為所產(chǎn)生的一切費用和債務(wù)；

②就認(rèn)股人的損害承擔(dān)法律責(zé)任。

（3）連帶損害賠償責(zé)任。在公司設(shè)立過程中，如果因故意或過失而損害有效設(shè)立公司的利益，公司發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對所設(shè)立的公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（四）我國關(guān)于發(fā)起人的資格的規(guī)定

我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人的資格必須符合以下幾點：

（1）必須具有完全行為能力。由于發(fā)起人需要承擔(dān)公司籌辦事務(wù)和發(fā)起責(zé)任，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為人必須具有相應(yīng)的民事行為能力，因此自然人充當(dāng)發(fā)起人必須具有完全的民事行為能力，法人充當(dāng)發(fā)起人必須依法成立且不受法律限制。

（2）設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下不發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。以便于有一定數(shù)量的發(fā)起人能夠具體辦理設(shè)立股份有限公司的各種手續(xù)，也便于有關(guān)部門對發(fā)起人進行管理，防止發(fā)起人利用設(shè)立股份有限公司來損害社會公眾的利益。

（3）以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（4）國家有關(guān)法律、法規(guī)禁止的單位或人員，如黨政機關(guān)、國家某些公務(wù)員以及受競業(yè)禁止義務(wù)限制的公司董事、經(jīng)理等，不得充當(dāng)發(fā)起人。

四、公司章程

公司章程的內(nèi)容主要包括以下幾個方面：

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1.絕對必要記載事項；

2.相對必要記載事項；

3.任意記載事項。

五、公司設(shè)立登記

（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立申請與核準(zhǔn)

設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，并提交相關(guān)材料。公司登記機關(guān)收到申請人提交的全部文件后，發(fā)給《公司登記受理通知書》，并在發(fā)出《公司登記受理通知書》之日起30日內(nèi)，作出決定：核準(zhǔn)登記與不登記。

（二）股份有限公司的設(shè)立和核準(zhǔn)

經(jīng)過創(chuàng)立大會的授權(quán)，董事會在創(chuàng)立大會結(jié)束后30 日內(nèi)，向公司登記機關(guān)提出股份有限公司的登記申請，并提交相關(guān)材料。公司登記機關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定。

第四章公司資本（重點）

考情分析：

學(xué)習(xí)本章，要求考生了解公司資本及相關(guān)概念，掌握公司資本的具體形式及法定要求；理解不同資本制度的區(qū)別及我國公司資本制度的特點。本章屬于重點章節(jié)，多以選擇、判斷、簡答的形式出現(xiàn)?？忌鷳?yīng)重點掌握并領(lǐng)會和運用，如：【08、10單選、簡答】、【07、10判斷、簡答】、【07、1單選、多選】。

串講內(nèi)容：

法條導(dǎo)讀：

第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。

第四十四條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第六十七條國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。

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前款所稱重要的國有獨資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。

第一百七十八條公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。

公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

第一百八十條公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記。

公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。

一、公司制度的概述

（一）公司資本的概念和意義

1.概念

公司資本又稱股本，是指由公司章程所確定的全體股東認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資構(gòu)成總額。

2.意義

公司資本是公司得以成立并運營的物質(zhì)基礎(chǔ)。不少國家的公司法都規(guī)定，設(shè)立公司須有一定數(shù)量的自有資本，否則公司不能成立，也無法獲得合法的經(jīng)營主體資格。作為以營利為目的換經(jīng)濟組織，若沒有一定數(shù)量的公司資本，公司就無法開展正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，而無法正常運營，也就失去了其存續(xù)的理由。

公司資本還是公司承擔(dān)其債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)。我國《公司法》第3條明確規(guī)定：公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。由于公司資本是構(gòu)成公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)，因而公司資本也是公司承擔(dān)基債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)。沒有公司資本，公司債權(quán)人的利益就毫無保障。

（二）公司資本的類型

公司資本的類型主要包括三種：法定資本制、授權(quán)資本制、折中資本制

1.法定資本

法定資本制，又稱確定資本制，是大陸法系國家首創(chuàng)的一種資本制度，曾對歐來亞各國公司資本制度的確立產(chǎn)生過重要影響。法定資本制的核心內(nèi)容是資本三原則，即：資本確定原則、資本維持原則及資本不變原則。

2.授權(quán)資本

授權(quán)資本制是英美法系國家創(chuàng)設(shè)并采用的一種公司資本制度。其含義是：設(shè)立公司時，中然應(yīng)該在公司章程中載明資本總額，但不必全部發(fā)行，只需依法發(fā)行其中的一部分，公司就可成立，其余未發(fā)行部分資本，授權(quán)公司董事會在公司成立后發(fā)行完畢。

3.折中資本

關(guān)于折中資本制，其實并沒有一個準(zhǔn)確的定義，它實際上是各國在法定資本制和授權(quán)資本制基礎(chǔ)上所作的一種趨利避害性選擇的結(jié)果。它是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一

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種公司資本制度，是兩種制度的有機結(jié)合。

4.我國的公司資本制度

我國新《公司法》所確定起來的我國公司資本制度的特點：

（1）堅持法定資本制的同時，引進分期繳納制；

（2）內(nèi)資公司與外資公司的資本制度實行雙軌制。

二、公司資本的具體形式（重點）

（一）貨幣

貨幣，是公司資本中最常見也是最基本的一種構(gòu)成形式。

我國《公司法》第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。

（二）實物

實物，主要是指建筑物、廠房和機器設(shè)備等有形資產(chǎn)。股東的實物形態(tài)出資是公司資本中不可或缺的重要組成部分。包括我國在內(nèi)的各國公司法都普遍規(guī)定股東可以以實物出資。

（三）知識產(chǎn)權(quán)

根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定，可以作為公司資本構(gòu)成部分的“知識產(chǎn)權(quán)”應(yīng)該是“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的”知識產(chǎn)權(quán)，但法律、行政法規(guī)規(guī)定的不得作為出資的知識產(chǎn)權(quán)除外。

（四）土地使用權(quán)

土地所有權(quán)屬于國家或集體，公司不能獲得土地的所有權(quán)而只能獲得土地的使用權(quán)。公司取得土地使用權(quán)的方式主要有兩種：1.以公司作為受讓方或承租方，通過與出讓方或出租方簽訂土地使用權(quán)出讓合同或土地使用權(quán)租賃合同，并繳納土地使用權(quán)出讓金或租金后獲得使用權(quán)；2.股東以土地租價后，向公司出資而使公司獲得土地使用權(quán)。

（五）其他形式

三、公司資本的增減（重點）

（一）公司最低注冊資本額

兩個以上、50個以下股東共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司或股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

（二）公司增資

公司增資，是指公司依法增加注冊資本的行為。

公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合的條件

（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；

（2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；

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（3）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；

（4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。

（三）公司減資

公司減資，是指公司依法減少注冊資本的行為。

公司減資主要包括以下內(nèi)容：

1.公司減資的法定事由；

2.公司減資的法定方式；

3.公司減資的法定程序集注意事項；

4.法律責(zé)任。

第五章股東與股權(quán)

考情分析：

學(xué)習(xí)本章，要求考生理解股東的基本含義以及股東資格的取得方式，掌握股東的基本權(quán)利與義務(wù)，尤其能夠熟知股權(quán)的具體內(nèi)容及權(quán)利受到侵害時的救濟途徑。多以多以選擇、案例分析的形式出現(xiàn)?？忌鷳?yīng)重點掌握并領(lǐng)會和運用，如：【09、1多選、簡答】、【08、1簡答、案例】、【07、10單選、案例】、【07、1單選】。

串講內(nèi)容：

法條導(dǎo)讀

第三十五條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

第四十條股東會會議分為定期會議和臨時會議。

定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。

第四十三條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第一百零二條股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

第一百零四條股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

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股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作現(xiàn)修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

第一百三十四條公司發(fā)行新股，股東大會應(yīng)當(dāng)對下列事項作出決議：

（一）新股種類及數(shù)額；

（二）新股發(fā)行價格；

（三）新股發(fā)行的起止日期；

（四）向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額

第一百五十一條股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。

董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。

一、股東

（一）股東的概念

股東是指通過向公司出資或其他合法途徑獲得公司股權(quán)，并對公司享有權(quán)利和義務(wù)的人，是公司設(shè)立、存續(xù)過程中不可或缺的基礎(chǔ)要素。

（二）股東的法律地位

股東的法律地位主要表現(xiàn)在兩個方面：

1.股東享有股權(quán)；

2.股東地位平等。

（三）股東資格的限制、取得與喪失（重點）

1．股東資格的限制

（1）對自然人的股東資格限制：

①限制民事行為能務(wù)人及無民事行為能力人不得作為發(fā)起人。需要指明的是，限制民事行為人和無民事行為能力人雖然不能作為發(fā)起人，但可以作為股東。

②法律對特定職業(yè)的自然人從事營利性活動的禁止。

③股份有限公司發(fā)起人受國籍或住所的限制，我國《公司法》第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

（2）對法人的股東資格限制：

①原則上，公法人不得投資于公司。

②公司原則上不得成為自己的股東。

2．股東資格的取得

依公司法規(guī)定，凡是基于出資或其他合法原因而持有公司股份的人均可成為公司股東。相應(yīng)的，公司股東資格的取得方式主要分為以下三種情形：

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（1）原始取得

所謂原始取得是指通過向公司出資或者認(rèn)購股份而取得股東資格。

原始取得又可分為兩種情形：

①設(shè)立時的原始取得。

②設(shè)立后的原始取得。

（2）繼受取得

繼受取得，也稱為傳來取得或派出取得，即通過受讓、受贈、繼承、公司合并等途徑而取得股東資格。

（3）善意取得

善意取得是指股份的受讓人，依據(jù)公司法所規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方法，善意地從元權(quán)利人處取得股，從而獲得股東資格。

3．股東資格的喪失

股東資格的喪失是指股東因法定原因或法定程序而喪失股東身份。從我國目前《公司法》規(guī)定來看，主要有以下幾種情形：

（1）公司法人資格消滅，如解散、破產(chǎn)、被合并；

（2）自然人股東殘廢或法人股東終止；

（3）股東將其所持有的股從轉(zhuǎn)讓；

（4）股份被人民法院強制執(zhí)行；

（5）股份被公司依法回購；

（6）法律規(guī)定的其他情形，如贈與、納稅、被善意取得等。

（四）股東權(quán)利與義務(wù)

1.股東權(quán)利

狹義的股權(quán)，是指股東基于其股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟利益并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利；而廣義的股權(quán)，則是股東向公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的總稱。

2.股東的義務(wù)

（1）遵守公司章程；

（2）繳納出資；

（3）不得抽逃出資。

二、股權(quán)

（一）股權(quán)的種類

1.依股權(quán)的行駛是為了自己的利益還是為了股東共同的利益為標(biāo)準(zhǔn)，股權(quán)可分為自益權(quán)與共益權(quán)。

2.依據(jù)股東的性質(zhì)的不同，可將股權(quán)分為固有股權(quán)和非固有股權(quán)。

3.依據(jù)權(quán)利行使的方法，可將股權(quán)分為單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。

4.依據(jù)權(quán)利主體和內(nèi)容的不同，可以將股權(quán)分為普通股權(quán)和特別股權(quán)。

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（二）股權(quán)的法律性質(zhì)

關(guān)于股權(quán)的法律性質(zhì)，學(xué)界主要有以下幾種觀點：

（1）所有權(quán)說；

（2）債權(quán)說；

（3）社員權(quán)說；

（4）獨立民事權(quán)利說。

（三）股權(quán)的內(nèi)容（重點）

歸納起來，主要有以下幾個方面：

1．財產(chǎn)權(quán)

（1）利潤分配請求權(quán)

利潤分配請求權(quán)是股東基于其資格和地位，享有請求公司向其分配利潤的權(quán)利。

（2）股份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán)

股東一旦投資于公司，不得抽逃出資，但股東可以通過轉(zhuǎn)讓出資或股份的方式及時變現(xiàn)投資，實現(xiàn)其財產(chǎn)權(quán)益，同時轉(zhuǎn)移投資風(fēng)險。

（3）優(yōu)選購買權(quán)

優(yōu)先購買權(quán)是指股東基于其資格和地位，在公司增加資本時，有權(quán)優(yōu)先于其他人認(rèn)繳出資或認(rèn)購股份。

（4）異議股回購請求權(quán)

異議股份回購請求權(quán)制度發(fā)端于美國，并為我國《公司法》所借鑒。所謂異議股份回購請求權(quán)是指當(dāng)股東（大）會作出對股東利害關(guān)系產(chǎn)生實質(zhì)影響的決定時，對該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以公平的價格回購他們手中的股份，從而退出公司。

（5）剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)

剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)是指公司解散清算時，股東對公司在支付了應(yīng)付的各種費用、清償了公司的全部債務(wù)后剩余財產(chǎn)請求予以分配的權(quán)利。

2．經(jīng)營管理權(quán)

（1）表決權(quán)

依照《公司法》第43條、第104條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東依照出資比例行使表決權(quán)，股份有限公司的股東依照“―股―權(quán)”原則行使表決權(quán)。

（2）知情權(quán)

賦予股東尤其是社會公眾股東以知情權(quán)，對于保障股東權(quán)益、制衡公司管理機關(guān)有著至關(guān)重要的意義。

（3）臨時股東大會的提議召開權(quán)

依我國《公司法》第40條、第101條規(guī)定，有限責(zé)任公司中代表1/10以上表決權(quán)的股東，股份有限公司中單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東，有權(quán)請求召集與主持權(quán)。

（4）股東大會的召集與主持權(quán)

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